我國刑法第一百六十六條規(guī)定了為親友非法牟利罪:“國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員,利用職務(wù)便利,有下列情形之一,使國家利益遭受重大損失的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;致使國家利益遭受特別重大損失的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金:
“(一)將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友進(jìn)行經(jīng)營的;
“(二)以明顯高于市場的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營管理的單位采購商品或者以明顯低于市場的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營管理的單位銷售商品的;
“(三)向自己的親友經(jīng)營管理的單位采購不合格商品的。”
一、主體要件
本罪的主體為特殊主體,即國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員。這里的工作人員,不僅僅指國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的國家工作人員,也不僅僅指董事、監(jiān)事、經(jīng)理等管理層人員,而是泛指國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的所有工作人員。
二、主觀要件
本罪在主觀上只能由故意構(gòu)成,并具有非法牟利的目的。即行為人明明知道自己利用職務(wù)便利為親友的經(jīng)營活動非法提供便利,仍然為之。
三、本罪的客觀方面
本罪在客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)便利,為自己的親友進(jìn)行經(jīng)營活動,非法提供便利,致使國家利益遭受重大損害的行為。
1.利用職務(wù)便利。所謂利用職務(wù)便利,在這里主要是指利用在國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位工作的便利條件,既可以是利用自己的職務(wù)直接去為自己的親友經(jīng)營提供非法便利,又可以是利用自己掌握的職權(quán)、地位指使他人為自己的親友經(jīng)營提供非法便利。
2.為自己的親友。這里的親友,泛指親戚與朋友。
3.非法提供便利。根據(jù)刑法的規(guī)定,非法提供便利包括以下3種情況:(1)將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友進(jìn)行經(jīng)營,即把明知是可以盈利本應(yīng)為本單位經(jīng)營的業(yè)務(wù)交由自己的親友去經(jīng)營。(2)以明顯高于市場的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營管理的單位采購商品或者以明顯低于市場的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營管理的單位銷售商品。(3)向自己的親友經(jīng)營管理的單位采購不合格商品,即明知自己親友經(jīng)營的商品屬于不合格商品而仍決意購買。
4.給國家利益造成重大損失。如果行為人雖然利用職務(wù)便利實(shí)施了為自己的親友經(jīng)營非法提供便利的行為,但如果沒有給國家利益造成實(shí)際損失或者雖有實(shí)際損失但不屬于重大損失,則都不能以本罪論處。
四、本罪的追訴標(biāo)準(zhǔn)
根據(jù)最高人民檢察院、公安部《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》(公通字〔2010〕23號)第十三條,國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員,利用職務(wù)便利,為親友非法牟利,涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予立案追訴:
(一)造成國家直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在十萬元以上的;
(二)使其親友非法獲利數(shù)額在二十萬元以上的;
(三)造成有關(guān)單位破產(chǎn),停業(yè)、停產(chǎn)六個(gè)月以上,或者被吊銷許可證和營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷、解散的;
(四)其他致使國家利益遭受重大損失的情形。
五、本罪與非法經(jīng)營同類營業(yè)罪的區(qū)別
為親友非法牟利罪與非法經(jīng)營同類營業(yè)罪在客觀方面都利用了職務(wù)便利,主觀方面都出于故意,并且具有獲取非法利益的目的,而且兩者同為結(jié)果犯。
兩者的區(qū)別主要表現(xiàn)在:
1.犯罪主體不同。為親友非法牟利罪的主體是國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員,這里的工作人員不僅僅指國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的國家工作人員,也不僅僅指董事、監(jiān)事、經(jīng)理等管理層人員,而是泛指國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的所有工作人員。而非法經(jīng)營同類營業(yè)罪的主體是國有公司、企業(yè)的董事和經(jīng)理,范圍要小很多。
2.客觀方面不同。為親友非法牟利罪在客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)便利,將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友經(jīng)營,或者以明顯高于市場的價(jià)格向自己的親友進(jìn)行經(jīng)營管理的單位采購商品或者明顯低于市場的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營管理的單位銷售商品,或者向自己的親友經(jīng)營管理的單位采購不合格商品。非法經(jīng)營同類營業(yè)罪在客觀方面則表現(xiàn)為行為人利用職務(wù)便利,為自己經(jīng)營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司、企業(yè)同類的營業(yè),獲取非法利益。
3.犯罪結(jié)果要求不同。為親友非法牟利罪的犯罪結(jié)果為使國家利益遭受重大損失,而非法經(jīng)營同類營業(yè)罪的犯罪結(jié)果為行為人獲取非法利益數(shù)額巨大。(曹靜靜)