近年來，公職人員充當(dāng)掮客并收受好處行為時(shí)有發(fā)生，這類案件中，一般涉及請(qǐng)托人、實(shí)施斡旋的國家工作人員、被斡旋的國家工作人員等，在某些情況下，被斡旋的國家工作人員與實(shí)施斡旋的國家工作人員職權(quán)互不隸屬、制約，雙方僅曾有一面之緣或接觸較少，但被斡旋的國家工作人員仍然接受請(qǐng)托完成謀利事項(xiàng)，實(shí)施斡旋的國家工作人員據(jù)此收受請(qǐng)托人財(cái)物，對(duì)此能否認(rèn)定實(shí)施斡旋的國家工作人員構(gòu)成受賄犯罪，值得探討。
有這樣一起案例。黃某，A市規(guī)劃和自然資源局海洋資源管理處副科長(zhǎng)；曾某，A市B投資有限公司（以下簡(jiǎn)稱B公司）董事長(zhǎng)、法定代表人；二人相熟。2013年5月，B公司有一起合同糾紛訴諸A市中級(jí)人民法院，曾某請(qǐng)托黃某去法院“疏通關(guān)系”，幫其勝訴。2013年7月，黃某經(jīng)人介紹認(rèn)識(shí)A市中級(jí)人民法院審理B公司該合同糾紛案的某審判庭副庭長(zhǎng)、承辦法官許某（另案處理）。2014年2月，許某基于黃某系熟人介紹，同時(shí)考慮到黃某是A市規(guī)劃和自然資源局的干部，大家同在體制內(nèi)以后可能有事找其幫忙等因素，在審判過程中指導(dǎo)黃某督促曾某補(bǔ)充對(duì)其案件勝訴有利的證據(jù)材料，并違規(guī)將裁判結(jié)果提前告知黃某，黃某隨即告知曾某。曾某認(rèn)為其案件之所以勝訴是因?yàn)辄S某的積極斡旋，2013年5月至2014年4月，曾某為感謝黃某的幫助，陸續(xù)送給黃某共計(jì)490萬元。
對(duì)于黃某通過許某干預(yù)案件并收受曾某好處的行為如何定性，有兩種不同意見。第一種意見認(rèn)為，黃某是A市規(guī)劃和自然資源局海洋資源管理處副科長(zhǎng)，雖然其通過許某的違規(guī)行為為曾某謀取不正當(dāng)利益，收受曾某490萬元，但鑒于黃某沒有利用其本人職權(quán)或者地位形成的便利條件影響干涉許某，黃某的上述行為不構(gòu)成受賄犯罪，應(yīng)當(dāng)以其違反廉潔紀(jì)律追究責(zé)任。第二種意見認(rèn)為，許某基于黃某系A(chǔ)市規(guī)劃和自然資源局海洋資源管理處副科長(zhǎng)的身份，同時(shí)考慮到其以后可能有事尋求黃某的幫忙，接受黃某的請(qǐng)托，違規(guī)指導(dǎo)黃某督促曾某提交對(duì)其案件勝訴有利的證據(jù)并違規(guī)向其泄露審判工作秘密，黃某以此收受曾某490萬元，構(gòu)成受賄罪。
筆者同意第二種意見。首先，我國刑法第三百八十八條規(guī)定，國家工作人員利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益，索取請(qǐng)托人財(cái)物或者收受請(qǐng)托人財(cái)物的，以受賄論處，這在刑法理論上稱為斡旋受賄。斡旋受賄不是國家工作人員就自身的職務(wù)行為索取或收受賄賂，而是行為人利用其自身國家工作人員職權(quán)或地位形成的便利條件，就其他國家工作人員的職務(wù)行為進(jìn)行斡旋，使其他國家工作人員利用職務(wù)上的便利為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益。斡旋受賄所保護(hù)的法益是被斡旋的國家工作人員職務(wù)的公正性，以及作為國家工作人員的行為人自身職權(quán)與地位形成的便利條件的不可收買性。本案中，曾某之所以請(qǐng)托黃某去法院為其訴訟案件“疏通關(guān)系”，主要考慮黃某是體制內(nèi)的領(lǐng)導(dǎo)干部，有一定的職權(quán)和職務(wù)影響，由其出面在體制內(nèi)找關(guān)系方便有效。黃某接受曾某的請(qǐng)托，向許某打招呼幫助B公司順利獲得案件勝訴。曾某向黃某賄送好處的行為既侵害黃某自身職務(wù)行為的不可收買性，又侵害法官許某職務(wù)行為的公正性。
其次，利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件是認(rèn)定斡旋受賄的重要客觀要件。根據(jù)《全國法院審理經(jīng)濟(jì)犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》相關(guān)規(guī)定，“刑法第三百八十八條規(guī)定的‘利用本人職權(quán)或者地位形成的便利條件’，是指行為人與被其利用的國家工作人員之間在職務(wù)上雖然沒有隸屬、制約關(guān)系，但是行為人利用了本人職權(quán)或者地位產(chǎn)生的影響和一定的工作聯(lián)系，如單位內(nèi)不同部門的國家工作人員之間、上下級(jí)單位沒有職務(wù)上隸屬、制約關(guān)系的國家工作人員之間、有工作聯(lián)系的不同單位的國家工作人員之間等。”斡旋受賄犯罪的一個(gè)重要特征是在提出請(qǐng)托事項(xiàng)時(shí)，作為國家工作人員的行為人與被斡旋的國家工作人員之間并不存在職務(wù)上的隸屬、制約關(guān)系，被斡旋的國家工作人員有較為自由的意志來選擇是否實(shí)施該請(qǐng)托事項(xiàng)。但被斡旋的國家工作人員決定利用自己的職權(quán)來為請(qǐng)托人謀取利益時(shí)，考量的重要原因來自行為人本人職權(quán)或地位形成的便利條件。斡旋受賄中，行為人和被斡旋的國家工作人員都具有一定的職權(quán)或職務(wù)影響，雙方均可以利用職務(wù)互為對(duì)方謀取利益。誠然，被斡旋的國家工作人員在為請(qǐng)托人謀取不正當(dāng)利益時(shí)，不一定當(dāng)時(shí)就想到有何事需求助于行為人以實(shí)現(xiàn)權(quán)力互換，但是，行為人與被斡旋的國家工作人員在客觀上具有權(quán)力的可交換性，在雙方職務(wù)級(jí)別上，既可以是同級(jí)的，也可以是非同級(jí)的；在權(quán)力交換的時(shí)間上，既可以是即時(shí)的，也可以是預(yù)期的。
本案中，行賄人曾某稱，其之所以找黃某作為溝通司法人員的“掮客”，正是看中黃某公職人員的身份，并積極尋求通過黃某單線聯(lián)絡(luò)案件承辦法官許某。許某坦言，其考慮到黃某同是市級(jí)單位公職人員，以后其本人也可能有事情需要黃某提供幫助，因此才違規(guī)提供幫助。由此可見，許某與黃某保持單線聯(lián)系，接受黃某轉(zhuǎn)請(qǐng)托，為曾某謀取不正當(dāng)利益，黃某公職人員身份和地位形成的便利條件起到了主要作用，黃某的上述行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為斡旋受賄犯罪。
（邱陽平 作者單位：廣東省廣州市紀(jì)委監(jiān)委）